今天我们来看一下，作为合同审查更关键的一环，企业法务和律师是如何进行财务条款审查的，需要掌握哪些技能，非法律人甚至机器也可以进行财务条款的法律审查。

很多人认为，法律工作者是非常高大上的存在。

之所以产生这种印象，与法律人身上专业、严肃和严谨的气质密不可分。

这三种气质在合同审查工作中体现得淋漓尽致。在合同审查中，每种气质的背后都是具体的技能，通过使用这些技能，法律人把控风险，保护交易和当事人。

专业：熟读法条，熟悉法律规范的法律人可以准确把控合同条款的效力问题；

严肃：关注司法案例或参与诉讼案件，了解常见合同纠纷的法律人可以及时识别合同的纠纷隐患；

严谨：考虑可能影响履行的各种因素，擅长推演交易流程、思维缜密的法律人可以有效规避履行风险。

对于合同中的财务条款，通过学习财务条款相关的法律规范、了解财务条款的高频纠纷案例、构建完善的财务交易场景，你也可以完成财务条款的法律审查。

1、熟悉法律规范，把控效力问题

● 合同生效时间

《中华人民共和国民法典》第五百零二条第一款：“依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”

《中华人民共和国民法典》第四百九十条第一款：“当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。”

合同生效后才会对各方当事人产生法律约束力。

通常合同自签订时生效，原则上合同约定的各项履行时间应不早于合同签订时间。

然而实务中，经常有合同约定在签订之前支付某笔款项，支付条件成就时合同尚未生效，合同相对方要求付款方履行付款义务的请求权缺乏法律支撑。

针对先合同支付的问题，MeCheck 设置了【先合同支付确认性审查】：

● 定金效力

《中华人民共和国民法典》第五百八十七条：

“债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。”

“定金”不同于“订金”、“押金”、“保证金”等，一旦合同约定“定金”，便适用法律规定的定金罚则，即：给付定金一方不履行无权要求返还定金；收受定金一方不履行需要双倍返还定金。

定金对于合同双方都意味着比较重的违约责任，因此需要对合同中的定金条款慎之又慎。

对此，MeCheck 设置了【定金条款确认性审查】：

● 定金数额

《中华人民共和国民法典》第五百八十六条第二款：“定金的数额由当事人约定；但是，不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。”

定金效力如此之强，法律也对定金的数额进行了限制。

法律审查时需将定金数额降至20%以下，避免后续发生争议诉诸公堂。

计算是 MeCheck 的强项，设置了【定金金额合理性审查】对定金数额进行审查：

● 税收法定

《中华人民共和国立法法》第八条

下列事项只能制定法律：

（一）国家主权的事项；

（二）各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；

（三）民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；

（四）犯罪和刑罚；

（五）对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；

（六）税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度；

（七）对非国有财产的征收、征用；

（八）民事基本制度；

（九）基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度；

（十）诉讼和仲裁制度；

（十一）必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。

税收法定原则是税法中一项十分重要的基本原则，具体而言，税收法定原则要求税率等税收要素法定。

这就意味着税率不可由当事人随意约定，必须依据法律规定征收与交纳。

近年来国家降税减费政策不断更新，新冠疫情爆发以来，财政部税务总局相继出台了多部降税政策文件。

如何确定最新的、符合税务要求的税率，是合同起草审查时不得不面临的一个难题。

在【增值税税率审查】中，MeCheck 将最新的税率整理成表，方便大家快速找到适用的税率：

了解裁判案例，识别纠纷隐患

《民法典》施行迄今已一年有余，我们检索了“中国裁判文书网”2021年间合同纠纷的民事判决书，初步评估合同财务条款哪些内容容易产生纠纷。

结果发现，易发生纠纷的财务条款按照文书量由高到低依次为：款项结算条款 > 价款条款 > 担保性款项条款 > 发票条款 > 税费条款 > 银行信息条款。

审查财务条款时，对于纠纷更高发的内容，需要提高重视程度。

为了进一步明晰财务相关争议的具体问题点，我们分析了“中国司法案例网”发布的指导案例、公报案例、公布案例、审判参考案例和推选案例，总结了以下对合同财务条款审查具有指导意义的争议点，合同审查时需重点关注：

● “背靠背”条款

“背靠背”条款，是指合同约定一方向另一方付款以第三方向负有付款义务一方支付为前提条件。实践中，建设工程施工合同里也经常见到。例如，建设工程总包方与分包方在合同中约定，“在业主向总承包商支付工程款一定期限后，总承包商向分包商支付相应工程款。若业主延迟或拒付工程款时，总承包商的付款义务相应延期。”

合同履行过程中，合同双方常因第三方付款未到位，负有付款义务的一方迟迟未付款而产生纠纷。

实务判例中，“背靠背”条款是否有效法院判决不一。有的法院认可背靠背条款的合理性，从而认定其发挥效力；也有法院认为，在付款条件的约定上，负有付款义务一方将第三人付款的风险转移给收款方，“背靠背”约定明显有违公平原则。[参见“长城融资担保有限公司浙江分公司与中铁建工集团有限公司北京路桥分公司等建设工程分包合同纠纷一审民事判决书”（2014）房民初字第06694号；“重庆市智翔铺道技术工程有限公司与山东省路桥集团有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书”（2014）济民五终字第182号；“北京东方信联无线通信有限公司与天津讯广科技有限公司建设工程合同纠纷二审民事判决书”（2014）一中民终字第01260号]

合同审查需关注“背靠背”条款，衡量设置该条款的必要性。就此，MeCheck 设置了【背靠背支付风险审查】：

● 付款与开票的先后顺序

合同约定先付款后开票，付款方未履行或未完全履行付款义务而要求对方开票时，法院认可开票方的先履行抗辩权。

合同审查需关注并明确付款与开票的先后顺序，对于先付款还是先开票法律没有强制性规定，尊重双方意思自治。[参见“上诉人平辉公司与上诉人月亮湖公司装饰装修合同纠纷一案民事判决书”（2015）海南一中环民终字第8号]

MeCheck 设置了【先款后票约定确认性审查】提示付款方确认：

同时设置了【先票后款约定确认性审查】提示开票方确认：

● 未约定价款、价款不明

价款条款是合同中最重要的条款，应该做到尽可能完备。

转让协议未约定价款，原则上不影响协议效力，但双方容易对合同有偿或无偿存在争议。

价款约定不明确，或与相关文件无法论证一致，也存在纠纷隐患。[参见“熊玉莲、王丽菊房屋买卖合同纠纷再审民事判决书”（2017）桂05民再12号；“陈洪卫与启东安润和投资有限公司、启东安润和投资有限公司启东分公司商品房销售合同纠纷二审民事判决书”（2015）通中民终字第02187号]

我们建议转移所有权类合同（如“商品买卖合同”）和服务类合同尽量约定合同总金额，或明确单价、数量等价款计算方式；转移使用权类合同（如“租赁合同”、“知产许可合同”）应明确使用费标准（如月租金、年租金、许可费等）。

对此，MeCheck 设置了【合同价款明确性审查】：

● 定金/保证金/押金的法律定性

如上文阐述，定金适用定金罚则，具有强制性法律效力。

保证金有多种类型，常见的履约保证金用于担保一方按照合同约定履行义务。保证金不属于定金，不适用定金罚则。

保证金的扣减与返还应按照合同约定履行。

押金的性质不能一概而论，押金条款中约定了定金罚则的适用情形，应当认定该押金的性质为定金；如果押金条款中仅约定给付押金的一方违约时，收取押金的一方有权没收押金，该押金的性质相当于违约金；如果押金条款中仅约定给付押金的一方在合同期满没有违约时，押金予以退还，如有欠费，从押金中扣除，则押金的性质为履约保证金。[参见“中山市横栏镇宝裕股份合作经济联合社与阮耀辉渔业承包合同纠纷一审民事判决书”（2016）粤2072民初1565号]

构建交易场景，规避履行风险

法律审查时，首先通过快速阅读合同全文了解本次交易的基本情况，如缺失重要的交易信息可以书面调研，或与业务同事或客户沟通了解，以构建对本次交易的全面认知。

带着对本次交易的认知，接下来审查合同条款中各个具体履行场景是否存在漏洞或缺陷，通过完善场景要素的方式进行弥补和完善，使本次交易完成所需的各个履行场景完整，且相互连贯。

审查后的合同应当对交易的履行者具有明确具体的指引作用，保证履行者按合同约定实施交易行为可以实现交易目标。[参考“张健《9大模块合同审查实操指引》”]

财务条款的履行场景中，人物、时间、金额与支付方式这四个要素最为重要。

● 人物

合同财务条款的审查中，人物因素需要关注以下几点：

①关注合同相关费用由谁承担，如由我方承担，建议确认合理性和必要性

②由我方支付的担保性款项需重点审查

③确认银行信息中收款主体名称是否与首部的收款方名称一致

④确认发票信息中发票抬头是否与首部的付款方名称一致

以【费用承担确认性审查】为例，MeCheck审查效果如下：

● 时间

在财务条款中，时间要素主要审查是否约定了每次付款的支付时间，以及支付时间是否明确。如为期间，应当审查期间的起算时间和终止时间是否明确。

MeCheck【价款支付时间审查】可以审查一次性付款、分期付款、周期性付款等形式的付款时间：

● 金额

金额是财务条款需要特殊关注的一个要素。审查金额主要从以下三个方面入手：

①每一次付款需支付的金额是否明确

②金额的计算是否准确无误，包括分比例款项金额是否计算准确、分期支付时各期付款金额之和是否等于总金额、单价与总价的计算是否准确等

③金额形式是否规范，必要时可同时注明大小写

以【价款规范性审查】为例，MeCheck 审查效果如下：

● 支付方式

支付方式或称支付途径，指款项支付时需借助的渠道、途径或方式。

合同常见的支付方式有：银行转账、现金、汇付（电汇、信汇、票汇）、银行托收、信用证、微信、支付宝、网银、支票等。

财务条款的审查，需审查是否约定了价款的支付方式，以及约定的支付方式是否符合公司财务要求。

MeCheck【支付途径审查】如下：

合同法律审查是对法律人专业能力的全面考察，但像法律人一样审查合同并非遥不可及。

通过学习法律规范、了解司法案例高频纠纷、构建交易场景，我们正在教会机器进行合同财务条款的法律审查。

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